不符合“损害公司权益”的实质要件，不应认定为抽逃出资

【裁判要旨】

认定抽逃注册资金要件有两个，一个是形式要件，包括“将出资款转入公司账户验资后又转出”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”等《公司法司法解释三》第十二条规定的各种具体情形。另一个是实质要件，即“损害公司权益”。若仅符合法律规定的形式要件，但不符合“损害公司权益”这一实质要件，不应认定该行为构成抽逃出资。

 

【案情简介】

2004年，甲公司通过债权受让的方式，取得对于乙公司的2545万元债权。

2006年3月，乙公司与甲公司签订《增资扩股协议书》，约定乙公司向甲公司定向增发股本2545万元，在增资扩股的同时，偿付甲公司债务2545万元。

2006年6月9日，甲公司向验资账户注入资金2545万元后，又于6月12日将上述2545万元资金转到甲公司账户。

因乙公司到期未清偿丙公司货款及利息，丙公司请求甲公司在抽逃出资（2545万元）范围内承担清偿责任。甲公司上诉称已对乙公司合法出资，乙公司偿还债务的行为不构成抽逃出资。本案历经中院、高院、最高人民法院判决：甲公司的行为不构成抽逃出资。

 

【裁判要点】

 本院认为，甲公司不构成抽逃出资。主要理由如下：第一，甲公司对乙公司存在合法的在先债权。抽逃出资一般是指不存在合法真实的债权债务关系，而将出资转出的行为。而本案中，对于甲公司在2004年即通过债权受让的方式取得对于乙公司债权的事实，两级法院与各方当事人并无分歧。

第二，未损害乙公司及相关权利人的合法权益。法律之所以禁止抽逃出资行为，是因为该行为非法减少了公司的责任财产，降低了公司的偿债能力，不仅损害了公司与其他股东的权益，更损害了公司债权人等相关权利人的权益。而本案并不存在这种情况，甲公司对于乙公司享有债权在先，投入注册资金在后。在整个增资扩股并偿还债务过程中，甲公司除了把自己的债权变成了投资权益之外，没有从乙公司拿走任何财产，也未变更乙公司的责任财产与偿债能力。

第三，不违反相关司法解释的规定。本案中，两级法院认定甲公司构成抽逃出资适用的司法解释有两个，一是《执行规定》第80条，二是《公司法司法解释（三）》第十二条。《执行规定》第80条只是规定在执行程序中可以追加抽逃注册资金的股东为被执行人，但是并未规定构成抽逃注册资金的构成要件。《公司法司法解释（三）》第十二条具体规定了抽逃出资的构成要件，可以作为执行程序中认定是否构成抽逃注册资金的参照。该条文规定的要件有两个，一个是形式要件，具体表现为该条罗列的“将出资款转入公司账户验资后又转出”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”等各种具体情形。另一个是实质要件，即“损害公司权益”。本案虽然符合了该法条规定的形式要件，但是如上所述，实质要件难以认定。所以无法按照上述两个条文的规定认定甲公司构成抽逃注册资金，在执行程序中追加甲公司为被执行人证据不足。

 

【律师评析】

一、股东与公司在进行资金往来的过程中，应当规范地使用交易账户，保存好相关交易记录，有关债权债务证明等，避免因交易外观类似于法律所列举的抽逃出资的行为，而被误认为抽逃出资，从而承担相应的法律责任。

二、股东与公司之间存在债务，若公司以股东注入的注册资本、增资扩股款项等偿还该在先债务，哪怕是在验资之后就立即转出的，也不认定其构成抽逃出资。因为该行为并未损害公司的实际利益，股东不承担抽逃出资的责任。

 

来源：网络

上海高成所律师：

执业领域为公司法律事务、合同法律事务和劳动法律事务。精通德语，深入了解德国文化，曾在铁路、汽车、风力发电、烟草机械和缝纫机制造行业从事企业管理、法律顾问以及科技、法律和商务等方面的翻译工作，熟悉制造业企业的企业管理和商务运营。自2010年起在律师事务所从事执业律师工作，在投资与并购、股权转让、公司注销、合同起草与审核、劳动仲裁与诉讼、企业法律顾问和婚姻家庭等方面拥有丰富的经验。

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